Mediante la Ley 5\/2021 del 12 de abril que modifica la Ley de Sociedades de Capital (\u201cLSC\u201d) por la cual se procede a trasponer la Directiva 2017\/828 en lo que respecta al fomento de la implicaci\u00f3n a largo plazo de los accionistas en las sociedades cotizadas, introduce tambi\u00e9n cambios que afectan a las sociedades no cotizadas.<\/p>\n
Nos centraremos en aquello que es aplicable a las sociedades no cotizadas, por cuanto se introducen modificaciones en el r\u00e9gimen general de las transacciones de los administradores con partes vinculadas e intragrupo en situaci\u00f3n de conflicto de intereses.<\/p>\n
Y es que una de las mejoras que pretende aportar dicha directiva y su trasposici\u00f3n al ordenamiento espa\u00f1ol es aumentar la transparencia en la realizaci\u00f3n de operaciones entre la sociedad y sus partes vinculadas.<\/p>\n
M\u00e1s all\u00e1 de una regulaci\u00f3n especial introducida en las operaciones vinculadas de sociedades cotizadas -que no es objeto de la presente-, se ha optado por mantener el r\u00e9gimen general aplicable al conjunto de las sociedades de capital (tanto cotizadas como las no cotizadas), y que se articula en torno al conflicto de inter\u00e9s y el r\u00e9gimen de dispensa. Son las modificaciones introducidas en este r\u00e9gimen general, que afecta por tanto a las no cotizadas, las que ser\u00e1n objeto de la presente circular.<\/p>\n
CONCLUSI\u00d3N:<\/strong><\/p>\n Desde un punto de vista pr\u00e1ctico, debe:<\/p>\n Se ha querido reforzar el deber de diligencia del administrador, indicando expresamente que implica la anteposici\u00f3n del inter\u00e9s de la sociedad al suyo propio. As\u00ed, ahora la ley dice literalmente que el administrador deber\u00e1 desempe\u00f1ar su cargo y cumplir los deberes que le imponen la ley y los estatutos con la diligencia de un ordenado empresario, teniendo en cuenta:<\/p>\n En el cumplimiento de su deber de lealtad a la sociedad, los administradores han de abstenerse en la adopci\u00f3n de acuerdos en los que, \u00e9l o una persona vinculada a \u00e9l, tengan un conflicto de inter\u00e9s con la sociedad. Igualmente, la LSC les proh\u00edbe la realizaci\u00f3n de determinadas actuaciones que suponen un conflicto de intereses (determinada transacci\u00f3n con la sociedad, el uso de ciertos activos sociales, el aprovechamiento de una concreta oportunidad de negocio, la obtenci\u00f3n de una ventaja o remuneraci\u00f3n de un tercero). Esta prohibici\u00f3n puede excepcionarse mediante expresa dispensa otorgada por la sociedad al administrador o a la persona vinculada.<\/p>\n En el marco de este r\u00e9gimen general establecido por la LSC para las situaciones de conflicto del administrador o persona a \u00e9l vinculada con la sociedad, ahora se han procedido diversas modificaciones:<\/p>\n Hasta ahora, entre las personas consideradas como vinculadas al administrador, la LSC contemplaba a las sociedades controladas -directa o indirectamente- por dicho administrador. Concretamente, se da dicho control cuando el administrador (art. 42.1 del Cco):<\/p>\n Este sistema puede dejar fuera a las sociedades o entidades en que el administrador tiene una participaci\u00f3n relevante o desempe\u00f1a un puesto clave. Con la finalidad de poder extender el concepto de persona vinculada a dicho \u00e1mbito, se ha procedido a la modificaci\u00f3n legal oportuna. As\u00ed, el antedicho concepto de \u201ccontrol en la sociedad\u201d, en el caso de administradores personas f\u00edsica, se ha sustituido por que el administrador tenga \u201cinfluencia significativa\u201d en la misma (que el administrador tenga una participaci\u00f3n significativa o desempe\u00f1a un puesto clave). Se presume que hay influencia significativa cuando:<\/p>\n As\u00ed, ser\u00e1n personas vinculantes al administrador, aquellas sociedades en las cuales el administrador:<\/p>\n Por \u00faltimo, pasan a ser personas vinculadas al administrador a aquellos socios que son representados por dicho administrador en el \u00f3rgano de administraci\u00f3n. Es decir, los socios que han procurado su nombramiento para que los represente en el \u00f3rgano de administraci\u00f3n. Estos son, en no pocas ocasiones, fuente de conflicto de intereses, cuando el inter\u00e9s del administrador en representaci\u00f3n de dichos socios entra en conflicto con el inter\u00e9s social.<\/p>\n Hasta el momento se contemplaba un r\u00e9gimen general de dispensa para las situaciones de conflicto de intereses, sin que hubiere una regulaci\u00f3n espec\u00edfica para las operaciones intragrupo con conflicto de inter\u00e9s.<\/p>\n En este r\u00e9gimen general, la dispensa de la prohibici\u00f3n de los administradores o personas vinculadas, en relaci\u00f3n a actuaciones o transacciones que entrar\u00e1n en conflicto de intereses con la sociedad, es una facultad que recae en:<\/p>\n Ahora, la LSC regula de modo espec\u00edfico un r\u00e9gimen de dispensa en operaciones intragrupo (operaciones \u2013sujetas a conflicto de inter\u00e9s- que celebra la sociedad con su dominante y\/u otras sociedades del grupo):<\/p>\n \u2192 Se introduce un matiz, distinto al r\u00e9gimen general: se permite que el acuerdo de autorizaci\u00f3n se adopte con participaci\u00f3n de los administradores que est\u00e9n vinculados y representen a la sociedad dominante. Ahora bien, si dicho acuerdo es impugnado y el voto de los administradores vinculados result\u00f3 decisivo para adoptar la autorizaci\u00f3n, corresponder\u00e1 a la sociedad y, en su caso, a los administradores afectados por el conflicto de inter\u00e9s, probar que el acuerdo atiende al inter\u00e9s social y que emplearon la diligencia y lealtad debidas.<\/p>\n \u2192 Salvo cuando en la sociedad dependiente fuese accionista significativo una persona con la que la sociedad no podr\u00eda realizar la operaci\u00f3n directamente sin aplicar el r\u00e9gimen de operaciones con partes vinculadas. No obstante, para la sociedad dependiente que est\u00e9 sujeta a esta Ley, por tratarse de operaciones celebradas con la sociedad dominante, ser\u00e1 de aplicaci\u00f3n lo previsto en los apartados anteriores.<\/p>\n\n
\n1. El deber de diligencia del administrador y el conflicto de intereses generado con personas vinculadas al mismo<\/h2>\n
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2.\u00a0Modificaci\u00f3n del concepto de persona vinculada<\/h2>\n
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3. Regulaci\u00f3n del conflicto de inter\u00e9s en operaciones intragrupo<\/h2>\n
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3.1 \u00bfQui\u00e9n otorga la autorizaci\u00f3n?<\/h3>\n
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3.2 Delegaci\u00f3n a \u00f3rganos delegados o a directivos:<\/h3>\n
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3.3 No se considerar\u00e1 operaci\u00f3n intragrupo sujeta a conflicto de inter\u00e9s:<\/h3>\n
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